住所:北京市東城區(qū)青龍胡同1號歌華大廈
法定代表人:唐人虎,總經(jīng)理
被申請人:中華人民共和國生態(tài)環(huán)境部
住所:北京市東城區(qū)東長安街12號
法定代表人:黃潤秋,部長
申請人北京中創(chuàng)碳投科技有限公司不服生態(tài)環(huán)境部于2022年3月29日作出的《關(guān)于中碳能投科技(北京)有限公司等
碳排放技術(shù)服務(wù)機(jī)構(gòu)弄虛作假等問題情況的通報》(環(huán)辦執(zhí)法函〔2022〕138號,以下簡稱《情況通報》)中關(guān)于該公司的相關(guān)內(nèi)容,向我部申請行政復(fù)議,我部依法受理?,F(xiàn)已審理終結(jié)。
申請人請求:
撤銷《情況通報》中對申請人的認(rèn)定及處理。
申請人提出的事實和理由:
一是《情況通報》基本事實不清,申請人嚴(yán)格遵循相關(guān)工作原則,規(guī)范開展核查工作。
關(guān)于《情況通報》指出的“掛名”現(xiàn)象。相關(guān)核查參考指南和委托核查合同并不強(qiáng)制要求現(xiàn)場核查人員與出具報告人員必須一致,核查報告中出現(xiàn)“掛名”現(xiàn)象,既不違法,也不違約。所有核查報告均進(jìn)行技術(shù)復(fù)核,“掛名”并不會使得相關(guān)核查報告喪失真實性、完整性和準(zhǔn)確性。
關(guān)于《情況通報》指出的對檢測報告造假“視而不見”。申請人是行政機(jī)關(guān)委托的第三方核查機(jī)構(gòu),無權(quán)強(qiáng)制要求被核查企業(yè)出示原件。因被核查企業(yè)的造假手段具有隱蔽性和專業(yè)性,申請人通過要求有關(guān)企業(yè)簽署承諾書、聲明書等方式,盡最大可能保證核查報告的真實性與準(zhǔn)確性。2019年發(fā)布的核查參考指南未要求必須通過查看原件方式驗證數(shù)據(jù)真實性。
關(guān)于《情況通報》指出的對機(jī)組“應(yīng)納未納”問題“視而不見”,以及“對部分企業(yè)將煤質(zhì)關(guān)鍵參數(shù)缺省值改為實測值等重大變化審核履職不到位”。這些問題是排放報告的相關(guān)問題線索,不是核查報告問題,生態(tài)環(huán)境部混淆了責(zé)任主體。
二是《情況通報》雖是向各省市生態(tài)環(huán)境部門下發(fā),但已然外化成了對申請人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生實際影響的具體行政行為,屬于行政復(fù)議受理范圍。
形式上,申請人通過地方生態(tài)環(huán)境部門的告知,合法地獲得了《情況通報》。
內(nèi)容上,《情況通報》直接指向了包括申請人在內(nèi)的特定相對人的權(quán)利義務(wù)。生態(tài)環(huán)境部及其下級行政機(jī)關(guān)已將《情況通報》作為具體行政行為直接予以執(zhí)行。
三是《情況通報》違反法定程序,侵害了申請人的合法程序權(quán)益?!肚闆r通報》系對申請人作出的不利行政處分,但生態(tài)環(huán)境部未就認(rèn)定事實開展立案和調(diào)查程序,也未給予申請人陳述申辯的機(jī)會。
我部經(jīng)審理查明:
本案申請人是受省級生態(tài)環(huán)境部門委托,對有關(guān)重點排放單位提交的溫室氣體排放報告等開展核查工作的核查機(jī)構(gòu)。
為嚴(yán)厲打擊重點排放單位碳排放數(shù)據(jù)弄虛作假行為,加強(qiáng)碳排放報告質(zhì)量監(jiān)督管理,保障全國碳排放權(quán)交易市場平穩(wěn)健康運(yùn)行,2021年10-12月,我部組織開展了碳排放報告質(zhì)量專項監(jiān)督幫扶執(zhí)法行動。
專項監(jiān)督幫扶過程中,對申請人提交的核查結(jié)果進(jìn)行了監(jiān)督檢查,獲取了申請人負(fù)責(zé)核查的重點排放單位的溫室氣體排放報告、申請人編制的溫室氣體排放核查報告、核查任務(wù)臺賬,并對申請人有關(guān)工作人員進(jìn)行調(diào)查詢問,制作了《調(diào)查詢問筆錄》。
2022年3月29日,為切實加強(qiáng)對碳排放技術(shù)服務(wù)機(jī)構(gòu)的監(jiān)督管理,就專項監(jiān)督幫扶工作中發(fā)現(xiàn)的技術(shù)服務(wù)機(jī)構(gòu)存在工作流于形式、報告質(zhì)量失控、內(nèi)容結(jié)論失實等突出問題,我部向省級生態(tài)環(huán)境部門下發(fā)《情況通報》(文末注明:此件不公開),其中列舉了申請人作為核查機(jī)構(gòu)有關(guān)核查履職不到位等問題。
以上事實,有申請人編制的核查報告、核查任務(wù)臺賬、《調(diào)查詢問筆錄》《情況通報》等材料,可以證明。
我部認(rèn)為:
一、關(guān)于申請人所提《情況通報》基本事實不清問題
碳排放權(quán)交易是實現(xiàn)碳達(dá)峰、
碳中和的重要政策工具,準(zhǔn)確可靠的碳排放數(shù)據(jù)是全國碳排放權(quán)交易市場有效規(guī)范運(yùn)行的生命線。在碳排放數(shù)據(jù)上弄虛作假,不僅直接影響著全國碳排放權(quán)交易市場的公平公正,還將對國家“雙碳”目標(biāo)的順利實施和我國國際形象造成嚴(yán)重不利影響。
碳排放數(shù)據(jù)的核算專業(yè)性較強(qiáng),通常需要碳排放技術(shù)服務(wù)機(jī)構(gòu)參與其中。這些機(jī)構(gòu)主要包括以下三類:1.咨詢機(jī)構(gòu),為重點排放單位提供咨詢服務(wù),包括編制溫室氣體排放報告等;2.檢驗檢測機(jī)構(gòu),向重點排放單位提供煤樣檢測等服務(wù);3.核查機(jī)構(gòu),受生態(tài)環(huán)境部門委托,根據(jù)行業(yè)溫室氣體排放核算方法與報告指南以及相關(guān)技術(shù)規(guī)范,對重點排放單位報告的溫室氣體排放量和相關(guān)信息進(jìn)行全面核實、查證。
全國碳排放權(quán)交易市場的交易產(chǎn)品為碳排放配額。碳排放配額由省級生態(tài)環(huán)境部門根據(jù)我部制定的碳排放配額總量確定與分配方案,向重點排放單位分配。核查機(jī)構(gòu)對重點排放單位排放量的核查結(jié)果將作為該單位碳排放配額的清繳依據(jù),直接決定著該單位在全國碳排放權(quán)交易市場交易過程中需要付出的成本,直接影響著全國碳排放權(quán)交易市場的公平公正,是全國碳排放權(quán)交易市場健康穩(wěn)定運(yùn)行和發(fā)展的前提和基礎(chǔ)。
為規(guī)范全國碳排放權(quán)交易市場企業(yè)溫室氣體排放報告核查活動,我部于2020年12月31日發(fā)布《碳排放權(quán)交易管理辦法(試行)》,2019年12月27日發(fā)布《排放監(jiān)測計劃審核和排放報告核查參考指南》(以下簡稱《2019年核查指南》),2021年3月26日發(fā)布《企業(yè)溫室氣體排放報告核查指南(試行)》(以下簡稱《2021年核查指南》)。
核查機(jī)構(gòu)在開展溫室氣體排放報告的核查活動時,應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵循《碳排放權(quán)交易管理辦法(試行)》《2019年核查指南》《2021年核查指南》的規(guī)定,堅持客觀獨(dú)立、誠實守信、公平公正、專業(yè)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)墓ぷ髟瓌t,秉持高度責(zé)任感,具備核查所必需的專業(yè)技能,真實、準(zhǔn)確地反映審核和核查活動中的發(fā)現(xiàn)和結(jié)論,嚴(yán)謹(jǐn)?shù)刈鞒雠袛?,并對核查結(jié)果的真實性、完整性和準(zhǔn)確性負(fù)責(zé)。
1.關(guān)于《情況通報》指出的“掛名”現(xiàn)象
申請人認(rèn)為,相關(guān)核查參考指南和委托核查合同并不強(qiáng)制要求現(xiàn)場核查人員與出具報告人員必須一致,核查報告中出現(xiàn)“掛名”現(xiàn)象,既不違法,也不違約。所有核查報告均進(jìn)行技術(shù)復(fù)核,“掛名”并不會使得相關(guān)核查報告喪失真實性、完整性和準(zhǔn)確性。
我部認(rèn)為,申請人的上述理由不成立。具體分述如下。
?。?)“掛名”違反《碳排放權(quán)交易管理辦法(試行)》和有關(guān)核查規(guī)范。
《碳排放權(quán)交易管理辦法(試行)》第二十六條第二款規(guī)定:“省級生態(tài)環(huán)境主管部門可以通過政府購買服務(wù)的方式委托技術(shù)服務(wù)機(jī)構(gòu)提供核查服務(wù)。技術(shù)服務(wù)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對提交的核查結(jié)果的真實性、完整性和準(zhǔn)確性負(fù)責(zé)。”
《2019年核查指南》規(guī)定,核查機(jī)構(gòu)與核查委托方簽訂核查協(xié)議后,應(yīng)當(dāng)選擇具備能力的核查組長和核查員組成核查組。核查組的組成應(yīng)根據(jù)核查員的專業(yè)領(lǐng)域、技術(shù)能力與經(jīng)驗、企業(yè)的性質(zhì)、規(guī)模及排放設(shè)施的數(shù)量等確定,核查組至少由 2 名成員組成,其中 1 名為核查組長,至少 1 名為專業(yè)核查員。核查組的工作職責(zé)包括文件評審、現(xiàn)場核查和核查報告編制等。
《2021年核查指南》規(guī)定,核查機(jī)構(gòu)要建立技術(shù)工作組和現(xiàn)場核查組;技術(shù)工作組至少由 2 名成員組成,其中 1 名為負(fù)責(zé)人,至少 1名成員具備被核查的重點排放單位所在行業(yè)的專業(yè)知識和工作經(jīng)驗,通過文件評審等,識別現(xiàn)場核查重點,提出現(xiàn)場核查清單;現(xiàn)場核查組應(yīng)至少由 2 人組成,根據(jù)現(xiàn)場核查清單實施現(xiàn)場核查,填寫核查記錄并報送技術(shù)工作組。為了確保核查工作的連續(xù)性,現(xiàn)場核查組成員原則上應(yīng)為技術(shù)工作組的成員;對于核查人員調(diào)配存在困難等情況,現(xiàn)場核查組的成員可以與技術(shù)工作組成員不同。
根據(jù)上述規(guī)定,開展核查工作必須建立核查組,并要求核查組成員應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的專業(yè)知識、技術(shù)能力和工作經(jīng)驗;且必須實際參與核查工作,即便不能參與全部核查工作,至少也要作為技術(shù)工作組或者現(xiàn)場核查組的成員,參與文件評審、現(xiàn)場核查、出具核查結(jié)論等中的部分工作。即使《2021年核查指南》規(guī)定,在核查人員調(diào)配存在困難的情況下,現(xiàn)場核查組的成員可以與技術(shù)工作組成員不同,但該規(guī)定絕沒有允許實際上根本未參加某一重點排放單位核查工作,而作為核查該單位的核查人員在核查報告上“掛名”。
核查指南之所以作出此項規(guī)定,目的是為了管控核查工作質(zhì)量,確保碳排放數(shù)據(jù)的真實性、準(zhǔn)確性和可靠性。本案申請人出具的多份核查報告,存在作為核查人員在核查報告上簽字,但實際上根本未參與核查工作的問題,即既未作為技術(shù)工作組的成員參與文件評審、出具核查結(jié)論等,也未作為現(xiàn)場核查組成員參與現(xiàn)場核查工作。
《情況通報》指出“掛名”問題的依據(jù)是申請人違反《碳排放權(quán)交易管理辦法(試行)》和有關(guān)核查規(guī)范。申請人是否違反委托核查合同與本案無關(guān)。因此,申請人所提“既不違法,也不違約”的“掛名”理由不成立。
?。?)申請人技術(shù)復(fù)核也存在“掛名”情況,且“掛名”本身就是弄虛作假。
《2019年核查指南》規(guī)定,審核報告在提供給委托方之前,應(yīng)經(jīng)過核查機(jī)構(gòu)內(nèi)部獨(dú)立于審核組成員的技術(shù)復(fù)核,避免審核過程和審核報告出現(xiàn)技術(shù)錯誤。核查機(jī)構(gòu)應(yīng)確保技術(shù)復(fù)核人員具備相應(yīng)的能力、相應(yīng)行業(yè)領(lǐng)域的專業(yè)知識及從事審核活動的技能。
根據(jù)上述規(guī)定,核查報告應(yīng)當(dāng)進(jìn)行技術(shù)復(fù)核,且技術(shù)復(fù)核人員也應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的能力、相應(yīng)行業(yè)領(lǐng)域的專業(yè)知識及從事審核活動的技能。此項規(guī)定的目的,同樣也是為了管控核查工作質(zhì)量,確保碳排放數(shù)據(jù)的真實性、準(zhǔn)確性和可靠性。本案申請人出具的多份核查報告,也存在核查報告上簽字的技術(shù)復(fù)核人員并未實際參與技術(shù)復(fù)核工作的問題,不符合上述核查指南的相關(guān)規(guī)定。
這種未實際參與技術(shù)復(fù)核工作,而作為技術(shù)復(fù)核人員在核查報告中簽名的“掛名”行為,本身就屬于弄虛作假。
2.關(guān)于《情況通報》指出的對檢測報告造假“視而不見”問題
申請人認(rèn)為,其是行政機(jī)關(guān)委托的第三方核查機(jī)構(gòu),無權(quán)強(qiáng)制要求被核查企業(yè)出示原件。因被核查企業(yè)的造假手段具有隱蔽性和專業(yè)性,申請人通過要求被核查企業(yè)簽署承諾書、聲明書等方式,盡最大可能保證核查報告的真實性與準(zhǔn)確性。且2019年發(fā)布的核查參考指南未要求必須通過查看原件方式驗證數(shù)據(jù)真實性。
我部認(rèn)為,申請人的上述理由不成立。具體分述如下。
?。?)對核查結(jié)果的真實性、完整性和準(zhǔn)確性負(fù)責(zé),是核查機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的基本義務(wù);申請人不應(yīng)當(dāng)以無權(quán)強(qiáng)制要求被核查企業(yè)出示原件為借口不履行“核實、查證”的義務(wù)。
《碳排放權(quán)交易管理辦法(試行)》第二十六條第二款規(guī)定:“省級生態(tài)環(huán)境主管部門可以通過政府購買服務(wù)的方式委托技術(shù)服務(wù)機(jī)構(gòu)提供核查服務(wù)。技術(shù)服務(wù)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對提交的核查結(jié)果的真實性、完整性和準(zhǔn)確性負(fù)責(zé)。”
《2019年核查指南》規(guī)定,核查組應(yīng)當(dāng)對在現(xiàn)場收集的信息的真實性進(jìn)行驗證。
《2021年核查指南》規(guī)定,現(xiàn)場核查組應(yīng)當(dāng)驗證現(xiàn)場收集的證據(jù)的真實性。技術(shù)工作組應(yīng)當(dāng)重點查證核實活動數(shù)據(jù)、排放因子、排放量、生產(chǎn)數(shù)據(jù)等四類數(shù)據(jù)的真實性、準(zhǔn)確性和可靠性。
根據(jù)上述規(guī)定,查證核實相關(guān)信息和數(shù)據(jù)的真實性、準(zhǔn)確性和可靠性,是核查機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)履行的基本義務(wù)。申請人應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)核查能力,并選擇具備能力的核查組長和核查員組成核查組,通過采取各種有效方法與措施開展核查工作,確保核查結(jié)果的真實、準(zhǔn)確和可靠。
進(jìn)行現(xiàn)場核查時,查閱原始憑證等原件,是驗證收集證據(jù)真實性最基本的方式,核查機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)通過查閱原件等方式進(jìn)行驗證。如果被核查企業(yè)不配合提供原件,核查機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)向委托其開展核查工作的生態(tài)環(huán)境部門報告,而不應(yīng)當(dāng)以此為借口不履行“核實、查證”的義務(wù)。
?。?)申請人通過要求被核查企業(yè)簽署承諾書、聲明書等方式,無法保證碳排放數(shù)據(jù)的真實性與準(zhǔn)確性。
核查是碳排放權(quán)交易體系的重要監(jiān)管手段。為確保全國碳排放權(quán)交易市場的公平公正,加強(qiáng)對重點排放單位的監(jiān)管,《碳排放權(quán)交易管理辦法(試行)》建立了核查制度。根據(jù)上述核查規(guī)范,核查是通過文件評審、現(xiàn)場核查等方式來核實、查證重點排放單位報告的溫室氣體排放量等數(shù)據(jù)。如果不查看原始憑證等原件,而是要求被核查企業(yè)簽署承諾書、聲明書,無異于放棄核查碳排放數(shù)據(jù)的真實性和準(zhǔn)確性,這就徹底架空了核查這項制度。
申請人稱其已充分注意到被核查企業(yè)造假手段專業(yè)、隱蔽。由此可見,申請人已明知被核查企業(yè)可能會造假。在此情況下,申請人仍不認(rèn)真履行核查職責(zé),而是要求被核查企業(yè)簽署承諾書、聲明書,這本身就是規(guī)避自身作為核查機(jī)構(gòu)的“核實、查證”責(zé)任。
從監(jiān)督幫扶結(jié)果來看,申請人要求被核查企業(yè)簽署承諾書、聲明書,并沒有保證碳排放數(shù)據(jù)的真實性和準(zhǔn)確性。
3.關(guān)于《情況通報》指出的對機(jī)組“應(yīng)納未納”問題“視而不見”,以及“對部分企業(yè)將煤質(zhì)關(guān)鍵參數(shù)缺省值改為實測值等重大變化審核履職不到位”
申請人認(rèn)為,這些問題是排放報告的相關(guān)問題線索,不是核查報告問題,我部混淆了責(zé)任主體。
我部認(rèn)為,機(jī)組“應(yīng)納未納”、將煤質(zhì)關(guān)鍵參數(shù)缺省值改為實測值,確實是重點排放單位的問題。但是,申請人作為核查機(jī)構(gòu)對這些明顯異常情況未提出質(zhì)疑、“視而不見”,導(dǎo)致核查結(jié)論失實,這便是申請人核查履職不到位的問題。因此,我部通報其作為核查機(jī)構(gòu)核查履職不到位的問題,并未混淆責(zé)任主體。
二、關(guān)于申請人所提《情況通報》違反法定程序問題
申請人認(rèn)為,《情況通報》系對申請人作出的不利行政處分,但我部未就認(rèn)定事實開展立案和調(diào)查程序,也未給予申請人陳述申辯的機(jī)會。
《碳排放權(quán)交易管理辦法(試行)》第三十條規(guī)定:“上級生態(tài)環(huán)境主管部門應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對下級生態(tài)環(huán)境主管部門的重點排放單位名錄確定、全國碳排放權(quán)交易及相關(guān)活動情況的監(jiān)督檢查和指導(dǎo)。”
我部認(rèn)為,從形式上看,《情況通報》是我部向省級生態(tài)環(huán)境部門下發(fā)的內(nèi)部文件,不是針對申請人作出的行政行為;從內(nèi)容上看,《情況通報》是我部執(zhí)行上述規(guī)定的內(nèi)部管理行為,僅是將申請人有關(guān)違規(guī)情況通告給省級生態(tài)環(huán)境部門,指導(dǎo)其進(jìn)一步切實加強(qiáng)對重點排放單位及技術(shù)服務(wù)機(jī)構(gòu)的監(jiān)督管理,其目的是為了持續(xù)提升碳排放報告質(zhì)量,切實保障全國碳排放權(quán)交易市場平穩(wěn)有效運(yùn)行,并未對申請人的權(quán)利義務(wù)作出處分。因此,我部印發(fā)《情況通報》不存在違反法定程序的情況。
綜上,我部作出《情況通報》,將碳排放報告質(zhì)量專項監(jiān)督幫扶工作中檢查發(fā)現(xiàn)的問題向省級生態(tài)環(huán)境部門通報,具有事實基礎(chǔ),程序亦無不當(dāng)。申請人提出的復(fù)議請求缺乏事實和法律依據(jù),我部不予支持。
復(fù)議決定:
根據(jù)行政復(fù)議法第二十八條第一款第一項的規(guī)定,我部決定如下:
維持生態(tài)環(huán)境部于2022年3月29日作出的《關(guān)于中碳能投科技(北京)有限公司等碳排放技術(shù)服務(wù)機(jī)構(gòu)弄虛作假等問題情況的通報》(環(huán)辦執(zhí)法函〔2022〕138號)中與北京中創(chuàng)碳投科技有限公司相關(guān)的內(nèi)容。
申請人如對本復(fù)議決定不服,可以在收到本復(fù)議決定書之日起15日內(nèi),依法向北京市第二中級人民法院提起行政訴訟,也可以向國務(wù)院申請行政復(fù)議裁決。
生態(tài)環(huán)境部
2022年8月2日
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