碳排放政策的投資仲裁風(fēng)險與因應(yīng)

摘要：世界氣候變化使各國減少碳排放的責(zé)任不斷加重，持續(xù)影響全球產(chǎn)業(yè)發(fā)展。近來，一些國家實(shí)施了高碳產(chǎn)業(yè)禁令和可再生能源激勵的碳排放政策，對部分外國投資者經(jīng)濟(jì)利益造成減損，違反了其締結(jié)的國際投資協(xié)定規(guī)定的外資待遇，引發(fā)大量投資爭端。國際投資仲裁是最常適用的投資爭端解決機(jī)制，由獨(dú)立的仲裁庭審查東道國行為是否違反投資者享有的待遇，東道國則可能面臨對投資者的巨額補(bǔ)償。對此，我國在兌現(xiàn)“雙碳”承諾的進(jìn)程中，應(yīng)結(jié)合先進(jìn)的國際實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，及時完善已締結(jié)的國際投資協(xié)定，在其中系統(tǒng)性納入在碳排放等領(lǐng)域的國家規(guī)制權(quán)條款及投資者義務(wù)條款。同時還需加強(qiáng)碳排放政策的合規(guī)性，制定靈活的產(chǎn)業(yè)激勵或退出政策，以避免引發(fā)投資仲裁的風(fēng)險。

 

關(guān)鍵詞：碳中和；投資者待遇；規(guī)制權(quán)；投資仲裁；投資治理

 

作者簡介：劉禹，男，天津人，北京工商大學(xué)法學(xué)院講師，法學(xué)博士，主要研究方向：國際投資法；孔慶江，男，浙江杭州人，中國政法大學(xué)國際法學(xué)院教授，博士生導(dǎo)師，法學(xué)博士，主要研究方向：國際經(jīng)濟(jì)法。

 

正文摘讀

 

自第一次科技革命以來，國家的發(fā)展水平與其碳排放量呈現(xiàn)正相關(guān)。各國長期在激烈的全球市場競爭中，以寬松的規(guī)制政策促進(jìn)貿(mào)易和投資等商業(yè)活動，忽視了對碳排放的限制。而溫室氣體排放正在造成全球氣候變暖和環(huán)境危機(jī)。為有效應(yīng)對氣候變化，國際社會不斷強(qiáng)化各國減少溫室氣體排放的義務(wù)。對此，許多國家紛紛出臺碳排放政策。德國、荷蘭等國制定燃煤電廠淘汰政策，導(dǎo)致燃煤電廠投資者無法經(jīng)營或轉(zhuǎn)型；西班牙、意大利等國為加快能源轉(zhuǎn)型，實(shí)施可再生能源產(chǎn)業(yè)激勵政策，但隨著財政等因素變化，激勵政策的待遇被降低或取消，使投資者預(yù)期落空。大量投資仲裁案件由此引發(fā)，呈現(xiàn)連鎖反應(yīng)，步步緊逼，東道國面臨支付數(shù)百萬至數(shù)十億美元的補(bǔ)償金。很多歐美國家的律所正在積極推動受碳排放政策影響的企業(yè)對東道國提起投資仲裁，使東道國被訴的概率大增。歐盟建立碳排放交易體系后，其成員國需要調(diào)整產(chǎn)業(yè)政策以履行碳減排義務(wù)，東道國碳排放政策與外商投資利益間的沖突將進(jìn)一步加劇。

 

我國同樣實(shí)施了以上兩類碳排放政策，已引發(fā)一起投資仲裁案，即新加坡投資者亞化公司（AsiaPhos）因其投資的礦場被四川政府劃入自然保護(hù)區(qū)而無法經(jīng)營，遂提起投資仲裁。我國的減排壓力是空前的。一方面中國在第75屆聯(lián)合國大會期間，做出“二氧化碳排放力爭于2030年前達(dá)到峰值，努力爭取2060年前實(shí)現(xiàn)碳中和”的“雙碳”承諾；另一方面，為應(yīng)對碳泄露，歐盟實(shí)施的碳邊境調(diào)節(jié)機(jī)制客觀上有促使我國碳排放體系與歐盟對標(biāo)的效果，從而進(jìn)一步提高了減排要求。目前我國經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)正在轉(zhuǎn)型升級，經(jīng)濟(jì)發(fā)展和民生改善對碳排放依賴較高，國家需要“提高自主貢獻(xiàn)力度，采取更加有力的政策和措施”以實(shí)現(xiàn)減排。同時，我國承擔(dān)著大量國際投資協(xié)定（IIAs）下的外資保護(hù)義務(wù)，碳排放政策將影響我國境內(nèi)外企的投資、經(jīng)營及收益，隨之而來的同樣將是外國投資者提起投資仲裁的潛在挑戰(zhàn)。

 

本文基于不斷增加的碳排放政策引發(fā)的投資仲裁案，運(yùn)用描述性、解釋性和評估性實(shí)證研究，分析其中的問題和成因，擬總結(jié)中國范式投資治理的經(jīng)驗(yàn)及對策。

 

一、國家的減排義務(wù)與投資保護(hù)義務(wù) 夲呅內(nèi)傛萊源?。骇鎲┨?排*放^鮫*易-網(wǎng) τā ńｐāīｆāńɡ.ｃōｍ