碳排放政策的投資仲裁風險與因應

 

國際投資協(xié)定爭端解決機制旨在解決條約的違反和解釋等問題，從而維護締約方達成的承諾。作為適用最廣泛的投資爭端解決方式，投資者—國家仲裁（ISDS）是指依據(jù)政府間簽訂的國際投資協(xié)定解決外國投資者與東道國之間投資爭端的機制，即當外國投資者與東道國產生投資爭端時，由中立的仲裁庭進行解決，從而保障前者依據(jù)該協(xié)定（或投資合同）所享有的權利。投資者—國家仲裁是外國投資者對財產權的救濟方式，是私人財產權對東道國規(guī)制權的挑戰(zhàn)。投資者—國家仲裁源起于“解決外國財產爭端國際委員會”，最初宗旨僅用于解決東道國征收投資者財產卻不給予補償。

 

目前，投資者—國家仲裁的適用范圍取決于締約方做出的仲裁同意。在我國締結的諸多國際投資協(xié)定中，仲裁同意的范圍已不僅限于征收補償爭議問題，更是可以適用于“與投資相關的任何爭議”。如區(qū)域全面經濟伙伴關系協(xié)定（RCEP）和全面進步跨太平洋伙伴關系協(xié)定（CPTPP）等中國新近簽訂或申請加入的國際投資協(xié)定都進一步明確仲裁同意的范圍，對于投資的準入、公平公正待遇、國民待遇、最惠國待遇、業(yè)績要求、征收、稅收措施等條款義務的違反均可提交投資仲裁。同時，仲裁庭對其管轄權具有自裁權，能夠通過對仲裁同意的擴張性解釋擴大自身管轄權范圍。

 

投資者—國家仲裁不會直接中止或撤銷東道國的政策，但允許投資者向東道國主張巨額賠償，由此產生的“寒蟬效應”（chilling effect）使投資者能夠挑戰(zhàn)諸多主權行為，如東道國各級政府所實施的法律、法規(guī)、政策和指令等，甚至可以改變主權行為。煙草公司菲利普莫里斯認為烏拉圭、澳大利亞等國家的煙草包裝要求侵犯了其商標權，于是通過投資者—國家仲裁解決。加拿大和新西蘭等國家忌憚于投資者—國家仲裁的威懾，均未通過可能限制菲利普莫里斯權益的煙草法案。

 

能源、交通、農業(yè)、建筑、制造、采礦等高碳行業(yè)屬于資本密集型行業(yè)，碳排放政策對這些行業(yè)投資者的經濟影響巨大。涉及環(huán)境保護的投資爭端中，東道國的賠償金額在數(shù)千萬美元到數(shù)十億美元，特提斯銅業(yè)公司訴巴基斯坦案的賠償金額超過40億美元。投資者—國家仲裁使東道國，特別是發(fā)展中國家擔心巨額賠償而難以推行國內政策。目前，適用投資者—國家仲裁的案件超過1100個，其中支持投資者及和解的約占已審結案件的48.6%。

 

《能源憲章條約》是投資仲裁實踐中適用度最高的國際投資協(xié)定，依據(jù)《能源憲章條約》提起投資仲裁的案件數(shù)量和增速尤為引人注意，呈現(xiàn)出連鎖反應。主要原因在于《能源憲章條約》條文規(guī)定不清，易引發(fā)爭端。盡管我國尚未加入《能源憲章條約》，但德國、法國企業(yè)在我國傳統(tǒng)能源和可再生能源領域投資巨大，考慮到中法、中德簽訂的國際投資協(xié)定同《能源憲章條約》的征收、公平公正待遇、履行要求等條款表述相似，且《能源憲章條約》引發(fā)投資爭端的風險較大，可以推定我國碳排放政策也正面臨相似的風險。 本`文@內/容/來/自:中-國^碳-排-放^*交*易^網-tan pai fang. com